L'islam accepte-t-il qu'une fille mineure soit mariée, sans son accord ni sa capacité ?

Deux moments, deux règles. Conclure l’acte et consommer le mariage sont distincts : le Coran parle de la femme divorcée « avant de les avoir touchées » (Coran 2:237 (onglet des références) ; Coran 33:49 (onglet des références)). L’ouvrage qui pose l’objection (Ashhar shubuhât? al-mulḥidîn) donne, parmi les conditions des juristes qui permettaient l’acte sur une petite fille, « qu’elle ne rejoigne pas son mari alors qu’elle est petite : elle reste dans la maison de son père jusqu’à ce qu’elle soit en âge, et d’une raison et d’un état psychique propres au mariage »³. Subul al-wifâq dit de même : son représentant « n’est pas contraint de la laisser rejoindre son mari jusqu’à ce qu’elle y soit apte ; le juste est que cela n’est pas fixé par l’âge mais confié au juge »⁴.

Les conditions de l’acte. Ashhar refuse l’idée d’un âge fixe « comme dans les systèmes occidentaux » et énumère des conditions sans lesquelles l’acte n’est pas valide : « pas de dommage ni de nuisance » — « si une jeune fille est lésée par le mariage, quel que soit son âge, il n’est pas permis de conclure son mariage » — ; l’accord de la jeune fille, « quand elle atteint l’âge où elle est apte à être consultée » (Al-Bukhârî 5136 (onglet des références), authentique) ; l’accord du représentant ; la publicité du mariage^5,6. Le Prophète ﷺ a annulé le mariage imposé à Khansâʾ ﵂ (Al-Bukhârî 5138 (onglet des références), authentique) et laissé le choix à une jeune fille dont le père avait conclu l’acte contre son gré (Abû Dâwûd 2096 (onglet des références), authentique selon al-Albânî ﵀).

Ce que disaient les anciens. Les quatre écoles admettaient que le père conclue l’acte pour sa fille avant la puberté, à condition d’un époux qui lui convient et dans l’intérêt de la fille ; Ibn al-Mundhir ﵀ rapporte l’accord de tous les savants dont il connaît l’avis^1,2. Quelques juristes, comme Ibn Shubruma ﵀, refusaient tout acte avant la puberté^7,4, en s’appuyant sur Coran 4:6 (onglet des références). Les écoles divergeaient aussi sur la jeune femme pubère? jamais mariée : selon Mâlik et ash-Shâfiʿî ﵏, le père peut la contraindre ; selon Abû Ḥanîfa ﵀, il ne le peut pas ; deux avis sont rapportés d’Aḥmad ﵀⁸. Voir Une femme peut-elle choisir son mari, ou son père décide-t-il à sa place ?.

Ce que disent les contemporains. Ibn ʿUthaymîn ﵀ : « le principe est l’interdiction… le père ne conclut pas l’acte de sa fille avant qu’elle atteigne [la puberté], et quand elle est pubère on ne conclut l’acte que lorsqu’elle est d’accord »⁹. As-Sibâʿî ﵀ juge plus juste l’avis d’Ibn Shubruma ﵀ : l’enfant n’a aucun intérêt à ce contrat, qui peut même ne lui faire que du tort, et la coutume qui le pratique porte atteinte au droit de chacun de choisir son conjoint. Il approuve donc la loi qui tient ces contrats pour nuls. Il est en revanche réservé sur un âge légal élevé, qu’il juge emprunté aux lois occidentales : pour lui, la loi doit permettre le mariage dès la puberté¹⁰. L’auteur d’Ashhar rapproche Coran 4:6 (onglet des références) (« jusqu’à ce qu’ils atteignent (l’aptitude) au mariage ») et rappelle que le Prophète ﷺ répondit « elle est petite » à Abû Bakr et ʿUmar ﵄ qui demandaient sa fille Fâṭima ﵂⁹ (An-Nasâʾî 3221 (onglet des références), authentique selon Darussalam). Dar al-Iftâʾ d’Égypte tient ces contrats pour nuls sous l’âge légal (Zawâj al-qâṣirât, 8293 (onglet des références)) ; Ibn Bâz ﵀ exige l’accord de la fille dès neuf ans et admet l’acte du père avant (fatwa 5927 (onglet des références)). Le Conseil du Fiqh? exige l’accord de la fille et l’autorisation du juge, et laisse chaque pays fixer un âge (décision 217 (onglet des références)).

Le détail des avis est dans l’article L’acte de mariage avant la puberté ; l’ensemble des protections dans Les protections de la femme dans le mariage.