L'islam prive-t-il la femme du droit de choisir son mari, en confiant son mariage à son représentant (*walî*) ?

Le consentement de la femme. Le mariage repose sur deux volontés, celle de l’homme et celle de la femme⁴. Une jeune fille dont le père avait conclu l’acte de mariage contre son gré est venue voir le Prophète ﷺ, qui lui a laissé le choix⁵ (Abû Dâwûd 2096 (onglet des références), authentique selon al-Albânî ﵀). Une autre, dont le père avait conclu l’acte avec son cousin, le fils du frère de son père, a finalement accepté ce mariage, mais elle a ajouté : « j’ai voulu que les femmes sachent que les pères n’ont pas de pouvoir sur la décision » (Ibn Mâjah 1874 (onglet des références), authentique selon Darussalam). Un mariage conclu sans son accord est donc annulé⁶. Pour ʿAlî Jumʿa, un parent qui contraint sa fille à épouser un homme qu’elle ne veut pas commet un acte interdit : c’est une injustice envers elle, et une vie conjugale ne peut pas reposer sur la contrainte⁷. Al-Bahî al-Khûlî ﵀ y voit l’un des premiers et des plus nobles droits que l’islam a donnés à la femme, à une époque, celle de la révélation, où l’on disposait d’elle comme d’une marchandise⁸. Pour la femme adulte et responsable, Maḥâsin al-Islâm présente cet avis comme celui de la majorité¹ ; quand le père conclut lui-même l’acte pour sa fille jamais mariée, les écoles divergent.

Le rôle du représentant. L’inclination du cœur appartient à la femme seule, « un droit qu’il faut respecter »⁹. Le rôle du représentant revient aux proches, parce qu’ils sont ceux qui lui veulent le plus de bien : leur surveillance vient de leur sollicitude pour elle, non d’une volonté de la dominer¹. Il n’est pas là pour la mettre sous tutelle ni pour décider de tout à sa place : il « ne signifie pas supprimer la volonté et le choix de la jeune fille : il signifie consultation et orientation »¹⁰. Rudûd ʿulamâʾ al-muslimîn le dit aussi : l’islam ne permet pas au représentant d’imposer un mari à la femme¹¹. Pour Ibn Taymiyya ﵀, les représentants doivent « regarder l’intérêt de la femme, non disposer pour eux-mêmes », car ce rôle est un dépôt (amâna?), et Allah ﷿ « vous commande de rendre les dépôts à leurs ayants-droit »¹ (Coran 4:58 (onglet des références)). Le choix de la femme est en effet placé sous la responsabilité de son représentant en tant que père, et c’est à lui qu’elle confie, par confiance, le soin de la représenter.

Quatre situations. Selon la volonté de la femme et celle de son représentant^12-14 :

1. tous deux sont d’accord : le contrat est valide ;
2. seul le représentant accepte le prétendant : il ne peut pas la contraindre à l’épouser ;
3. elle accepte un homme convenable (kufʾ?) et le représentant refuse : le représentant « qui refuse sans motif perd son droit de la représenter », et un autre représentant ou le juge conclut l’acte pour elle, « par accord des savants »¹ ;
4. elle accepte un homme qui n’est pas convenable : le représentant peut s’opposer, car ce mariage va contre l’intérêt de la future épouse.

Le Coran interdit d’ailleurs d’empêcher une femme d’épouser celui avec qui elle s’est accordée selon le convenable (Coran 2:232 (onglet des références)). Ce verset est descendu quand Maʿqil ibn Yasâr ﵁ refusa un nouveau mariage de sa sœur avec son ancien mari (son divorcé), qui la redemandait ; il renonça alors à son refus¹⁵ (Al-Bukhârî 5130 (onglet des références), authentique).

Le point discuté : le père et la jeune femme jamais mariée. Aucun représentant autre que le père ne peut conclure l’acte de mariage d’une jeune femme jamais mariée sans son autorisation : les savants sont d’accord sur ce point^16,17. Pour le père, il y a deux avis. Mâlik et ash-Shâfiʿî ﵏, ainsi qu’un avis d’Aḥmad ﵀, lui reconnaissent ce pouvoir¹⁸. L’école de Abû Ḥanîfa ﵀, l’autre avis d’Aḥmad ﵀, Ibn al-Mundhir ﵀ et Ibn Taymiyya ﵀ le lui refusent ; une étude juge cet avis « le plus juste »¹⁶. Pour Ibn Taymiyya ﵀, ce qui permet de contraindre, c’est la minorité, non la virginité^18,19. Parmi les contemporains, Ibn ʿUthaymîn ﵀ retient l’avis d’Ibn Taymiyya ﵀ : le père ne conclut pas l’acte de sa fille avant qu’elle soit pubère? et, une fois pubère, il ne le conclut pas sans son accord (Ash-Sharḥ al-mumtiʿ, t. 12, p. 57-58). Ibn al-Qayyim ﵀ ajoute que le père ne peut pas disposer des biens de sa fille adulte sans son accord : « comment serait-il permis de la faire sortir elle-même sans son accord ? »²⁰. As-Sibâʿî ﵀ remarque que, dans les faits, c’est surtout la coutume, et non un texte clair de la Loi, qui prive la jeune fille de son choix²¹.

Peut-elle conclure l’acte elle-même ? Pour la majorité des écoles, non : le hadith exige un représentant²² (Abû Dâwûd 2085 (onglet des références), authentique selon al-Albânî ﵀). L’école hanafite?, et Maḥmûd Shaltût ﵀ après elle, le lui permettent, car les versets attribuent le mariage à la femme elle-même²³ (Coran 2:230 (onglet des références) ; Coran 2:234 (onglet des références)). Toutes reconnaissent en revanche qu’elle peut faire le premier pas : al-Bukhârî ﵀ consacre un chapitre à la femme qui fait savoir à un homme vertueux qu’elle souhaite l’épouser²⁴.